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【改革前沿】混合所有制改革過程中戰略投資者的選擇

瀏覽量:299 發布時間:2019-12-16

在混改方案的設計及可行性分析中,需重點考慮投資者的選擇要求、投資方式等細節。在投資者的選擇方面,常見的包括戰略投資者及財務投資者。戰略投資者能夠從企業管理、市場開拓和技術創新等領域增強被投資企業的核心競爭力和市場開拓能力,通常致力于與企業的長期合作;而財務投資者則更加關注投資回報以及利潤的獲取。我們相關法律法規并未明確限制擬進行混改的企業主體選擇投資者的范圍,但我們亦注意到部分地區在市屬國企的改革指引中表明了更加鼓勵混改主體引進戰略投資者的傾向,畢竟混改的最終目的在于提升國企的核心競爭能力,完善國企法人治理結構以及利于國有資本保值、增值。例如:


北京市國資委

以提高國有資本配置和運行效率為目標,從市管企業戰略定位、主業發展需求、體制機制創新等角度出發,同步考慮品牌、管理、人才、技術、市場、資本等因素,尋找符合條件的合作伙伴,做好資本與轉機制的結合、優化企業股權結構與優化治理結構的結合。

上海市國資委

企業混合所有制改制引入投資者時,原則上應引入戰略投資者時,原則上應引入戰略投資者者,必要時也可引入財務投資者。提倡引入多個投資者,以優化股權機構和法人治理。合格戰略投資者的基本條件:(1)依法成信經營,具有良好的市場信譽;(2)具有產業鏈或價值鏈關聯,能與企業形成協同效應;(3)契合企業發展需要,能在資源、技術、管理、市場等方面幫助企業突破發展瓶頸、形成發展機遇;(4)兼顧其它因素,如企業文化理念相近,認同企業發展戰略,行業優勢明顯等。

 在混改中,擬引入投資者的國資主體都會對意向投資者開展反向盡調,除關注上述投資者選擇中基于商業角度的匹配度,亦應考慮法律上的適格性。根據我們過往的經驗,在反向盡調中,企業和律師應考慮關注以下要點:

類項

審查事項

重點關注

意向投資者的主體經營資格

(1)意向投資者及其各級控股的設立情況及目前續存狀態;

(2)意向投資者各層及出資結構、股東結構及實際控股人情況(含行業及投資領域);

(3)意向投資者及各級控股股東在其所持有的公司股權上是否設置 了質押或者該股權是否存在權屬爭議或其他限制;

(4)意向投資者、各級控股及參股股東的注冊資本是否已經足額繳納;

(5)意向投資者及其各級控股股東是否有代持股、委托持股或類似安排。

(1)根據意向投資者及其各級控股股東所在地的法律、法規和相關監管要求,其在中國投資從事相關業務是否符合中國法律法規要求并已取得任何形式的資質、許可;

(2)三類股東(資管計劃、信托計劃、契約型私募基金)是否參與本次投資;

(3)基金意向投資者的LP是否存在違反資源新規的多重嵌套形式,結構化基金的優先和劣后級比例是否符合杠桿要求。

意向投資者的資金來源及財務狀況/資信

(1)本次投資行為的資金來源(途徑、使用限制及使用期限);
(2)意向投資者及其各級控股股東存在的尚未到期或已經到期未償還的貸款明細及余額;
(3)意向投資者及其各級控股股東在中國境內所持有的主要資產是否存在被抵押、質押或其他他項權利的情形,是否存在被查封、扣押、凍結或被采取其他司法強制措施;
(4)意向投資者及其各級控股股東根據現行法律、法規和政策應繳納的各類稅費的種類、稅率、稅款金額以及是否在最近三年內受過稅務行政處罰。

(1)意向投資者是否在近期面臨大額貨幣資金壓力,是否有實力履行本次投資行為的對價支付義務;
(2)意向投資者的資金是否為自有資金,亦或涉及基金募資、銀行理財產品或保險資金;

(3)意向投資者的資金是否存在贖回、退出期限等的投資機制之限制。

意向投資者委派參與公司治理的具體人員

(1)意向投資者擬委派參與公司治理的具體人員名單及簡歷、工作經歷;
(2)提名人員目前的主要任職情況(包括全職和兼職);
(3)提名人員個人對外投資情況;
(4)提名人員是否存在《公司法》第146條規定的不得擔任公司執行董事、監事、高級管理人員的情形,是否存在曾經被判刑或涉及任何訴訟、行政處罰、警告或調查或市場進入的情形。

意向投資者委派參與公司治理的具體人員是否與國資委派、意向投資者及其各級控股股東的董監高之間存在關聯關系、潛在利益沖突。

 來源:中倫律師事務所



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